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焦点平台账户登录:如何追回合法投资收益(律师信箱)

标签: 发布时间: 2022年12月03日 08:03:04 次浏览

郭律师:

  您好!我是一名日本国公民。2021年5月,我通过中国朋友刘某,向一家在上海注册登记的软件公司投资入股。我与刘某签订了关于该软件公司的《股份认购与托管协议》,认购后委托刘某管理。

  今年,该公司首次在上海证券交易所公开发行股票并上市。在股票发行上市过程中,刘某作为股东未披露股份代持情况。后该公司股东大会通过了分红方案,我要求刘某按照《股份认购与托管协议》的约定支付我实际拥有的公司股份的收益,被其拒绝。我能通过诉讼要回我的投资收益吗?

  日本读者桥本

桥本:

  您好!根据您的描述,您通过他人代为管理公司股份的行为属于隐名代持股份行为,该行为在您投资的公司上市前是合法有效的,但是在公司上市时应当如实披露。由于代持人刘某在公司上市时未予以披露,该行为违反了中国证券市场法律法规关于公开发行股票的规定,您与刘某签订的协议在公司上市后是无效的,但相关投资的合法收益应当得到保障。

  由于您签署股份认购协议的行为发生在中国,按照最高人民法院关于适用《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》若干问题的解释(一)的规定,中国法院对您的案件有管辖权。您可以通过诉讼的方式,以民法典中相关规定为基础,要求刘某归还投资收益。

  ■软件行业不属于限制或禁止外商投资的产业

  首先,您的投资行为不违反中国法律关于外商投资准入的禁止性规定。

  根据《外商投资产业指导目录》(2017年修订本)的规定,境外投资者不得从事外商投资准入特别管理措施(外商投资准入负面清单)中的禁止类项目;从事限制类有外资比例要求的项目,不得设立外商投资合伙企业。

  您在华投资的产业为软件行业,未被列入“限制外商投资产业目录”和“禁止外商投资产业目录”。因此,外国人委托中国人代持软件公司股份的行为,不需要经外商投资审批机关批准,所以您与刘某签订合同之初,将您投资的股份交由刘某代持管理是合法的。

  ■隐名代持行为违反了公开发行股票的规定

  中国证券监督管理委员会依据《中华人民共和国证券法》和《中华人民共和国公司法》制定的《首次公开发行股票并上市管理办法》第二章关于发行条件的第十三条规定:发行人的股权清晰,控股股东和受控股股东、实际控制人支配的股东持有的发行人股份不存在重大权属纠纷。

  上市公司披露的信息是影响公司股价的基本因素,上市公司在股票发行上市过程中应当如实披露股份权属情况,禁止发行人的股份存在隐名代持情形。这属于证券市场中应当遵守、不得违反的公共秩序。

  您投资的公司上市前,刘某代您持有股份,但股票发行上市过程中,刘某以自身名义作为股东参与公司上市发行,隐瞒了您作为实际投资人的真实身份。此时您和刘某双方的行为构成了发行人股份隐名代持,违反了证券市场的公共秩序,损害了证券市场的公共利益,故依据民法典第一百五十三条规定,相关协议应认定为无效。

  ■相关投资的合法收益应当得到保障

  民法典第一百五十七条规定:民事法律行为无效、被撤销或者确定不发生效力后,行为人因该行为取得的财产,应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的,应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方由此所受到的损失;各方都有过错的,应当各自承担相应的责任。法律另有规定的,依照其规定。

  涉及无效合同的财产利益的处理旨在恢复原状和平衡利益,即优先恢复到合同订立前的财产状态,不能恢复原状的应当按照公平原则在当事人之间进行合理分配。

  按照上述原则,首先,该公司股份应归刘某所有,刘某作为该公司股东,围绕公司上市及其运营所实施的一系列行为有效。其次,本案不适用过错赔偿的情形,因不存在投资亏损使得股份价值相当的投资款贬损的情况,故您向刘某支付的投资款应予返还。另外,该股份的收益,包括分红以及因上市而发生的大幅增值,并非合同订立前的原有利益,而是合同履行之后新增的利益,如何分配应由双方当事人协商确定,协商不成应当适用公平原则合理分配。

  投资股份的资金最初来自您,亦是您实际承担了长期以来股份投资的机会成本与资金成本,虽然《股份认购与托管协议》在公司上市后无效,但无效之原因系违背公序良俗而非意思表示存在瑕疵,因此该协议中关于收益与风险承担的内容仍体现了双方的真实意思。

  基于上述几方面的考虑,您应获得股份投资收益的大部分。同时,刘某在整个投资过程中起到了提供投资信息、交付往期分红、配合公司上市等作用,为投资增值作出了一定贡献,可以分得投资收益的小部分。

  (北京市公衡律师事务所国际委员会主任郭培杰)

(责编:赵欣悦、牛镛)

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